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          撤裁并非不可能,找對思路會成功

          文丨林靜
           

          引言:仲裁程序因實行“一裁終局”制,仲裁裁決作出后,很多當事人都認為仲裁裁決難以撤銷,進而對申請撤裁望而卻步。筆者認為撤裁并非不可能,找準方向是關鍵。其實對于該類案件,只要符合《中華人民共和國仲裁法》(以下簡稱《仲裁法》)第五十八條的規定的情形之一,并向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷的,受理法院是會準許撤銷的。筆者已經代理了多起撤裁案件并成功撤裁,前天又收到了一份成功撤裁的裁定書。筆者接受該案的委托時,距開庭還有三天的時間,當事人因為不了解撤裁的法定條件,自書的撤裁申請事實論述部分過多,造成內容及邏輯順序混亂。接受委托后,筆者通過了解其基本案情,選準法律適用,依據《仲裁法》第五十八條規定的條件整理思路,書寫代理詞,并在開庭審理時將代理意見結合案件事實充分向合議庭進行了論述。最終,合議庭采納了筆者的代理意見,撤裁成功。


          案件基本情況:

          某公司開發了“某寶”社交金融平臺,利用“熟人間單向匿名借貸”的方式運營,以為“某寶”平臺用戶之間的借貸交易提供居間服務的方式盈利,該平臺注冊用戶可在自己的好友間相互達成借款協議。王某與出借人陳某均為“某寶”實名注冊用戶,在注冊時均簽署了《用戶注冊協議》,該協議約定:“具有專屬性的通知將由‘某寶’向所注冊的手機號發送手機短信等方式確認,一經發送即視為送達”;同時還約定:“本協議履行過程中,某公司可根據情況對本協議進行修改,一旦本協議的內容發生變動,某公司將通過‘某寶’公布最新的協議,不再向您作個別通知,如果您不同意某公司對本協議所做的修改,您有權停止使用‘某寶’服務。如果您繼續使用‘某寶’服務,則視為您接受某公司對本協議所做的修改,并應遵照修改后的協議執行。”2016年7月28日,王某通過“某寶”平臺從陳某處借款,“某寶”平臺顯示雙方簽訂了4份標準格式的《借出協議》,借款金額80000元。實際該80000元包括借款40000元和40000元押金,預先扣除12000元的利息,王某到手的實際金額為28000元。且截至2018年5月21日,“某寶”顯示王某應還還本金總額80000元及相應利息。雙方簽訂的《借出協議》約定:出借人與某公司可簽訂債權轉讓協議,將出借人對借款人享有的債權全部轉讓給某公司,某公司按照雙方協議約定通過平合推送手機短信的方式將權轉讓的事實通知借款人。該協議約定了管轄法院,后陳某將其對王某的債權轉讓給某公司,隨后某公司將爭議解決方式變更為“提交某仲裁院簡易程序書面審理”并聲稱已通過短信方式通知王某,但王某沒有收到該短信。后某公司向某仲裁院提出本案仲裁申請,請求王某返還利息及本金。某仲裁院按王某在“某寶”平臺所留個人住址先后于2018年5月25日、6月21日郵寄了應仲通知、決定書、裁決書等相關材料。上述郵寄的材料根據回執顯示并未送達到就退回。某仲裁院缺席審理并作裁決支持某公司的仲裁請求。后該公司向王某住所地中級人民法院申請執行,王某被執行法院納入失信人名單,并限制高消費,在其出差購買火車票未果的情況下得知這一情況,遂向某市中級人民法院起訴,請求撤銷該裁決。


          某市中級人民法院撤裁情況:

          某市中級人民法院經審理,并層報某自治區高級人民法院和最高人民法院審核同意,裁定撤銷了仲裁裁決。理由如下:

          本案屬于對國內仲裁裁決的司法審查案件,人民法院對國內仲裁決的司法審查范圍,是依據《仲裁法》第五十八條的規定。本案屬于第五十八條第一款第一項:沒有仲裁協議的;第三項:仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序規定的撤銷仲裁裁決的情形。根據《仲裁法》及《仲裁法》司法解釋的規定,在糾紛發生前后,合同雙方均可以合同書、信件和數據電文的形式達成仲裁協議,本案爭議解決的方式是否已經變更為向伸裁機構提請仲裁,取決于合同雙方是否達成變更的一致意見。案涉《借款協議》約定雙方應遵守《用戶注冊協議》的相關條款,而相關條款雖然約定具有專屬性的通知由“某寶”平臺向用戶的手機號碼發送短信、站內信息、APP遠程推送信息,發送的電子數據成功到達即視為成功送達,但該《用戶注冊協議》約定的是送達方式的有效性,并沒有明確約定出借人可以單方面變更爭議解決方式。本案中“某寶”平臺將變更爭議解決方式的內容以發送系統消息及手機短信的方式讓王某在三日內告知異議,否則視為同意變更爭議解決方式。該做法并不符合法律規定的默示情形,因為民事行為的默認系法定權利,只有在法律規定的情形下才適用。故本案王某沒有告知異議不能視為王某已經默認雙方變更爭議解決方式。因此,鑒于王某與陳某在《借出協議》中已經明確約定本案爭議解決方式為提請人民法院管轄,無證據證明雙方就本案爭議解決方式變更為申請仲裁達成一致的情況下,應確認本案爭議解決的方式并未依法變更。本案未有合法有效的仲裁協議,某仲裁院對本案不具有仲裁管轄權。同時本案沒有證據證明某公司單方通知變更爭議解決方式符合雙方交易習慣。

          某仲裁院按王某在“某寶”平臺所留個人住址先后郵寄了應仲通知書、決定書、裁決書等相關材料,上述郵寄的材料并未送達就退回。

          綜上所述,本案存在《仲裁法》第五十八條第一款第一、三項規定的撤銷仲裁裁決情形,王某申請撤銷仲裁裁決理由成立,本院予以支持。


          筆者認為本案主要涉及的問題:

          一、如何認定當事人之間有無仲裁協議

          仲裁協議是指當事人自愿把他們之間已發生或者將來可能發生的合同糾紛和其他財產權益糾紛提交仲裁解決的意思表示合意。仲裁庭的仲裁權來源于當事人的授權,其基本的表現形式就是仲裁協議,仲裁協議是仲裁機構取得管轄權的依據。具體到本案,王某在與陳某簽訂《借出協議》時是約定法院管轄,并沒有約定仲裁,更沒有仲裁協議,盡管《借出協議》約定雙方應遵守《用戶注冊協議》的相關條款。《用戶注冊協議》約定具有專屬性的通知由“某寶”平臺向用戶的手機號碼發送,發送的電子數據成功到達即視為成功送達,但該約定因系對送達方式約定,并沒有約定爭議解決的方式變更為仲裁,也沒有仲裁協議。司法解釋雖然規定債權債務全部或者部分轉讓的,仲裁協議對受讓人有效,但王某在與陳某簽訂《借出協議》時并沒有仲裁協議,本案沒有通過受讓債權約定仲裁管轄的前提,且陳某向某公司轉讓債權并沒有通知王某,債權轉讓對王某也未生效,某公司向某仲裁院充其量僅僅算是單方聲明罷了。

          盡管仲裁協議在某些特殊情況下亦可對第三人產生約束力,即所謂的仲裁協議效力的擴張。仲裁協議效力擴張包括仲裁協議約束主體與擴張與仲裁協議書面形式擴張,但無論何種擴張均應該有法律明確規定,默示的行為均不構成法律意義上的擴張。

          二、關于程序違法

          根據《中華人民共和國民事訴法》和《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴法>的解釋》的規定進行送達,送達方式一般有直接送達、留置送達、郵寄送達、公告送達,電子送達五種。經查閱仲裁卷宗,某仲裁院于2018年5月25日、6月21日以“郵寄送達”的方式向王某在“某寶”平臺預留的地址送達了應仲通知書、決定書、裁決書等材料,且未經簽收就被退回。筆者認為某仲裁院沒有窮盡送達,而是僅僅采用了郵寄送達的方式,且王某并未收到,違反法定程序,剝奪了仲裁被申請人的權利,影響了被申請人參與仲裁。

          送達制度是保障當事人知悉信息,并為獲得有利結果的重要環節,不僅關乎仲裁程序的順利有效進行,更關系到當事人仲裁權利與實體權利,送達的核心問題是送達是否有效,如果不能有效送達,申請人向人民法院提起撤銷,人民法院應裁定撤銷仲裁裁決。

           
           

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